Преимущественного права на приобретение акций. Информационные письма президиума вас рф Право преимущественной покупки акций в ЗАО

Если они имеют данное право, то его необходимо соблюсти.

При том, что от акционера последуют нарушения преимущественного права, то могут появиться нежелательные последствия.

1. В чем состоит суть преимущественного права покупки акций

Преимущественное право равнозначно понятию очередности. Так, за продаваемыми акциями «выстраивается очередь»:

• на первом месте стоят акционеры,
• на втором – само АО и лишь
• на третьем – предполагаемый приобретатель или вообще любое (неопределенное) лицо, выступающее в роли акционера.

Если продать акции сразу третьему лицу, то при этом произойдет нарушение преимущественного права акционеров и общества (т. е. право «занять ближайшее место в очереди» за акциями).

2. В каких случаях акционеры и общество обладают преимущественным правом

Преимущественное право может действовать в непубличном АО. В публичных обществах оно не работает, даже если оно предусмотрено уставом (п. 5 ст. 97 ГК РФ).

Акционеры непубличного АО наделены преимущественным правом в двух случаях (общем и частном), а само общество – только в одном (общем).

Общий случай – устав АО предполагает положение о преимущественном праве покупки акций (п. 3 ст. 7 Закона об АО). Этот случай относится ко всем непубличным АО, к ним относятся:

• НАО, вступившие в работу 1.09.2014 года;
• непубличные общества, в которые были переоформлены ЗАО;
• непереоформленные ЗАО, то есть общества, уставы которых еще не успели привести в соответствие с действующей редакцией главы 4 ГК РФ.

Внимание : устав общества, которое подпадает под общий случай, сможет предусматривать преимущественное право не только по договорам купли-продажи акций, но и по любому возмездному отчуждению акций.

Частный случай – устав ЗАО не должен иметь в себе положений о преимущественном праве. Этот случай распространяется на те общества, которые еще не переоформили после 1.09.2014 года.

Акционеры такого ЗАО пользуются преимущественным правом:

• по цене предложения третьему лицу и
• пропорционально количеству акций, которое принадлежит третьему лицу.

3. Что произойдет, если не соблюсти преимущественное право

Если акционер нарушит порядок соблюдения преимущественного права, то он:

• не сможет продать акции третьему лицу или же;
• столкнется с серьезными рисками (при заключении договора купли-продажи с третьим лицом).

Почему является сложным продать акции третьему лицу

Основной нюанс состоит в том, что продать акции третьему лицу без соблюдения преимущественного права, попросту не удастся. Так, предполагаемый приобретатель:

1) запросит у акционера копию устава общества, в котором тот состоит;
2) проанализирует его положения и поймет, что в обществе действует преимущественное право покупки акций;
3) потребует представить доказательства того, что акционер не нарушил условий соблюдения преимущественного права

Какие риски возникнут, если удастся продать акции третьему лицу

В случае, если третье лицо согласится заключить рискованный для него договор купли-продажи (к примеру, из-за невнимательности), то акционеры общества смогут обратиться в суд. Они смогут потребовать:

• перевести на себя обязанности приобретателя и
• передать им акции (в данном случае акционеры будут обязаны выплатить приобретателю их стоимость)

В результате все вернется к своему первоначальному положению – приобретатель получит назад свои деньги, но лишится акций и статуса акционера.

Стоит отметить, что наравне с приобретателем ответчиком, скорее всего, будет выступать и продавец (п. 17 информационного письма Президиума ВАС России от 25.06.2009 г. No 131).

А значит, у продавца тоже возникнут проблемы (пусть и менее серьезные, чем у приобретателя) – придется:

• тратить время и деньги на судебное разбирательство, а также
• возмещать судебные расходы.

После того как приобретатель лишится акций, он может попытаться взыскать с продавца убытки и (или) неустойку. Так, приобретатель сможет сослаться на недостоверность заверений, которые предоставил продавец (ст. 431.2 ГК РФ). Это особо актуально, если в договоре стороны прописали условие по типу: «Продавец заверяет приобретателя при условии отсутствия обладающим статусом акционера».

Продажа акций акционерного общества (АО) предполагает переход права собственности (и соответственно, всех прав и обязанностей, связанных с владением акциями) от акционера или самого АО к иному лицу, третьему, до момента продажи лицу, не являющемуся акционером, или действующему акционеру. Акция, как и иное имущество, может выступать объектом сделки купли-продажи с учетом особенностей и ограничений, накладываемых законодательством об акционерных обществах и нормативными актами, регулирующими вопросы выпуска и оборота ценных бумаг в форме акций.

Право продажи акций АО

Бездокументарная ценная бумага, коей является акция любого АО в силу абз. 2 п. 1 ст. 25 закона «Об АО» от 26.12.1995 № 208-ФЗ, на основании ст. 128 Гражданского кодекса (далее — ГК) представляет собой один из объектов гражданских прав. Что, в свою очередь, предполагает, что она может выступать объектом гражданско-правовых сделок, в том числе и сделок купли-продажи.

По общему правилу п. 1 ст. 129 ГК акция как вид объекта гражданских прав свободна в обороте, что означает возможность ее свободной продажи и передачи прав собственности на нее в иных формах, за исключением ограничений, прямо установленных законом. Также право свободного отчуждения прав на такие бумаги следует из ст. 209 ГК, устанавливающей содержание самого права собственности. Так, на основании п. 2 указанной нормы владелец акций может свободно совершать любые действия и сделки.

Абз. 4 п. 1 ст. 2 закона 208-ФЗ, являющегося основным нормативным документом, регулирующим вопросы совершения сделок по купле-продаже акций АО, также указывает на неотъемлемость права держателя ценных бумаг осуществить отчуждение своих акций. При этом закон не допускает ограничений на совершение данной сделки, исключение может касаться лишь акций непубличного акционерного общества.

Продажа акций при установлении преимущественного права покупки

Право на покупку ценных бумаг в преимущественном порядке, закрепленное п. 3 ст. 7 закона 208-ФЗ, накладывает соответствующее ограничение на их продажу. При этом в силу указанной нормы такое право может быть предусмотрено лишь в отношении сделок, которые носят возмездный характер — безвозмездная передача права собственности на акции в силу особенностей сделки не может быть осуществлена по преимущественному праву.

Однако (и об этом свидетельствует в том числе судебная практика) возникают ситуации, когда безвозмездная сделка (например, дарение) совершается в целях обойти запрет передачи акций в руки третьих лиц при наличии намерения действующих акционеров приобрести их. В то же время такие сделки на основании п. 2 ст. 170 ГК являются притворными, к ним применяются последствия ничтожной сделки.

Пленум Высшего арбитражного суда в постановлении от 18.11.2003 № 19 приходит к такому же выводу, указывая в п. 14, что при наличии доказательств притворности безвозмездной сделки по передаче акций действующие акционеры могут потребовать перевода на себя правомочий покупателя по такой сделке.

Реализация преимущественного права покупки акций может быть осуществлена при наличии следующих условий (п. 3 ст. 7 закона 208-ФЗ):

• осуществляется купля-продажа акций непубличного АО;
• такое право закреплено в уставе организации;
• воспользоваться таким правом могут лишь действующие акционеры или в прямо установленных уставом случаях само общество.

В целях реализации этого права продавец в соответствии с п. 4 ст. 7 закона 208-ФЗ обязан известить общество о намерении осуществить отчуждение акций путем продажи.

Особенности выкупа акций обществом

Одним из вариантов продажи акций является возмездное их отчуждение АО. При этом существует два возможных варианта выкупа:

1. Обязанность общества купить акции на основании правомочного требования акционера в установленных законом случаях.
2. АО осуществляет покупку акций на добровольной основе на основании волеизъявления акционеров общества.

Обязанность общества совершить покупку акций закреплена ст. 75 закона 208-ФЗ в следующих случаях:

• принятие решения о реорганизации предприятия;
• согласие на совершение сделки, стоимость которой более половины балансовой стоимости активов общества (крупная);
• утверждение изменений в уставе, которыми были ограничены права акционеров;
• изменение статуса общества с публичного на непубличное;
• направление заявления о делистинге (прекращении торговли акциями общества на бирже ценных бумаг) по решению общего собрания.

Во всех указанных случаях акционер может потребовать выкупа лишь при условии, что он голосовал против принятия одного из указанных решений или не присутствовал при проведении голосования по данным вопросам.

Иные случаи покупки АО своих акций возможны на основании его волеизъявления, закрепленного в решении собрания. Однако такие акции (если это не связано с уменьшением уставного капитала АО) должны быть реализованы им в течение одного года с момента покупки на основании абз. 2 п. 3 ст. 72 закона 208-ФЗ.

На основании п. 3 ст. 74 закона 208-ФЗ выкупная цена акций АО не может быть ниже рыночной, но определяется в соответствии с решением компетентного исполнительного органа фирмы. Рыночная стоимость акций определяется на основании независимой оценки и фиксируется в отчете, составляемом экспертом.

Процедура продажи акций акционером

Перечень этапов осуществления продажи акций зависит от того, в какой форме функционирует АО и что говорит его устав относительно правил отчуждения прав на акции (можно ли продавать акции без согласия других акционеров, обязан ли продавец предварительно предлагать купить его акции действующим акционерам). При необходимости соблюдения прав других кредиторов на преимущественную покупку акций их продажа должна осуществляться с соблюдением следующих этапов:

• извещение непубличного общества о намерении осуществить продажу акций, если такая обязанность предусмотрена уставом фирмы;
• уведомление обществом в течение 2 дней всех акционеров о намерении одного из них продать акции с указанием условий, содержащихся в извещении;
• уведомление акционером продавца о намерении купить продаваемые им акции в течение не менее 10 дней и не более 2 месяцев;
• составление и подписание договора купли-продажи с соблюдением требований гражданского законодательства к данной категории договоров купли-продажи;
• осуществление выплаты стоимости акций, указанной в договоре;
• внесение изменений в реестр акционеров на основании передаточного распоряжения продавца.

При соблюдении указанной процедуры у акционерного общества появляется новый акционер.

Ограничения при совершении сделок по купле-продаже акций

Законодательно установлены некоторые ограничения, в том числе на количество покупаемых и продаваемых акций. Среди таких ограничений можно выделить следующие:

• если общество в связи с ограничениями, установленными законом, не может приобрести все предлагаемые к продаже акционерами акции после принятия им решения о такой покупке, то оно покупает акции в допускаемом законом объеме пропорционально предложениям каждого акционера, направившего предложение — абз. 3 п. 4 ст. 72 закона 208-ФЗ;
• общество не может осуществлять покупку акций (и ему не могут быть проданы акции), если после их приобретения в обращении будет находиться акций меньше чем 90% от уставного капитала АО — абз. 2 п. 2 ст. 72 закона 208-ФЗ;
• обществу нельзя продать акции на сумму, превышающую 10-ю часть чистых активов АО, так как данный запрет прямо установлен п. 5 ст. 76 закона 208-ФЗ;
• АО не может покупать акции до тех пор, пока уставный капитал не будет оплачен в полном объеме — абз. 2 п. 1 ст. 73 закона 208-ФЗ;
• нельзя продать акции обществу, в деятельности которого присутствуют признаки его несостоятельности — абз. 3 п. 1 ст. 73 закона 208-ФЗ.

Итоги

Таким образом, акционер, по общему правилу, может свободно продавать принадлежащие ему акции. Лишь в том случае, если устав АО прямо закрепляет преимущественное право покупки, продавец обязан предварительно уведомлять общество о намерении продать акции с указанием условий их продажи. Продажа акций обществу может осуществляться по требованию акционера (в указанных законом случаях) либо по решению общего собрания акционеров. При продаже акций должна соблюдаться установленная законом процедура (этапы) и имеющиеся в каждом конкретном случае ограничения.

Федеральный закон "О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон "Об акционерных обществах" кардинально изменил порядок осуществления преимущественного права приобретения акций в закрытых акционерных обществах.

Напомним, что наличие такого права является основным отличием закрытого акционерного общества от открытого. Указанное право состоит в возможности акционеров ЗАО первыми приобрести акции, отчуждаемые другими акционерами общества третьим лицам.

Существенное уточнение

"Акционеры закрытого общества пользуются преимущественным правом приобретения акций, продаваемых другими акционерами этого общества, по цене предложения третьему лицу пропорционально количеству акций, принадлежащих каждому из них, если уставом общества не предусмотрен иной порядок осуществления данного права" (п. 3 ст. 7 ФЗ "Об АО").

Внесено важное смысловое уточнение. Преимущественное право действует только при отчуждении акционерами акций третьим лицам (ранее употреблялся термин "другим лицам"). Тем самым положен конец длительной дискуссии, имеется ли такое право при отчуждении акций внутри общества – от акционера к акционеру. Смысл термина "преимущественное право" – в установлении преимущества акционеров по отношению к третьим лицам – не акционерам общества. У акционеров каких-либо преимуществ друг перед другом нет. Все акции одной категории (типа) предоставляют одинаковый объем прав. Не могут все акционеры встать одновременно в очередь первыми по отношению друг к другу.

Переуступка акций от акционера к акционеру в закрытом акционерном обществе ничем не отличается от аналогичной переуступки акций в открытом акционерном обществе. Особенности возникают в связи с намерением акционера закрытого общества продать свои акции третьему лицу – не акционеру общества.

Общее правило – пропорционально имеющимся акциям

Закон предусмотрел специальный порядок осуществления преимущественного права. Акционеры могут приобретать предложенные к продаже третьему лицу акции пропорционально количеству имеющихся у них акций.

Указанный порядок применяется, если устав общества не предусмотрит иного . Общества, которые по тем или иным причинам не урегулируют процедуру осуществления преимущественного права в своем уставе, будут руководствоваться нормами закона. Их практическую реализацию можно проиллюстрировать следующим примером.

Уставный капитал общества состоит из 100 обыкновенных акций. В обществе пять акционеров: акционер A имеет 10 акций, акционеры Б и В – по 20, акционеры Г и Д – по 25. Акционер А намерен продать свои акции третьему лицу.

Рассчитаем доли остальных участников в уставном капитале без учета акций, предложенных к продаже (примем 90 акций за 100 процентов). В результате акционеры Б и В имеют по 22,2 процента, а акционеры Г и Д – по 27,8 процента уставного капитала, что в сумме составляет 100 процентов. Продаваемые акции распределяются между ними в указанных пропорциях. Если все четверо воспользуются преимущественным правом, то отчуждаемые акции распределятся полностью “внутри общества” между остальными акционерами.

Этот принцип направлен на сохранение сложившихся долей акционеров в уставном капитале общества. Если кто-то из акционеров не воспользовался преимущественным правом или воспользовался им не в полном объеме, то все акции будут проданы третьему лицу. Остальные акционеры не могут купить акции, предназначенные другому акционеру, иначе будет нарушен принцип приобретения пропорционально принадлежащим им акциям.

"В случае, если акционеры общества и (или) общество не воспользуются преимущественным правом приобретения всех акций, предлагаемых для продажи, в течение двух месяцев со дня такого извещения, если более короткий срок не предусмотрен уставомобщества, акции могут быть проданы третьему лицу по цене и на условиях, которые сообщены обществу и его акционерам" (п. 3 ст. 7 ФЗ "Об АО").

Договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой в подлежащих случаях форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. При этом существенным всегда является условие о предмете договора (п. 1 ст. 432 ГК РФ). Условие договора купли - продажи о товаре считается согласованным, если договор позволяет определить наименование и количество товара (п. 3 ст. 455 ГК РФ).

Таким образом, условие о количестве акций, предлагаемых к продаже, всегда является существенным для договора купли-продажи акций. Если акционеры реализуют преимущественное право в отношении части акций, предложенных к продаже, то у продавца появляется право реализовать весь пакет акций (а не только те, в отношении которых акционеры невоспользовались преимущественным правом) третьему лицу.

Указанные нормы защищают права приобретателей акций. При приобретении акций размер покупаемого пакета имеет значение. Обычно покупатель заинтересован в приобретении не акций общества вообще, а определенной доли в уставном капитале. Указанное обстоятельство обычно влияет на цену акций. Если в результате использования акционерами преимущественного права третье лицо сможет приобрести не все заранее оговоренное количество акций, а часть, можно с высокой долей вероятности предполагать его отказ от договора вообще.

Например, акционер Д отказался от покупки причитающихся ему акций. Соответственновсе 10 акций могут быть реализованы третьему лицу.

При реализации данного принципа может быть два последствия: либо все переуступленные акции будутприобретены отдельными акционерами и обществом, при этом доли остальных акционеров возрастут в равной пропорции, либо на место одного акционера придет другой участник с тем же числом акций.

Установленный в Законе порядок реализации преимущественного права исключает какую-либо конкурентную борьбу акционеров за акции отчуждаемые третьим лицом.

Если акционеры сочтут приемлемыми правила о пропорциональности предусмотренные в ФЗ «Об АО», то целесообразно воспользоваться еще одной диспозитивной нормой Закона, согласно которой уставом общества может быть предусмотрено преимущественное право приобретения обществом акций, продаваемых его акционерами, если акционеры не использовали свое преимущественное право приобретения акций. В этом случае, акции не приобретенные акционерами общества, могут быть приобретены обществом. При этом общество может приобрести любое количество акций, поскольку на него не распространяется принцип «пропорционально имеющимся акциям».

Установленный Законом принцип является диспозитивным. В уставе общества можно предусмотреть иной порядок осуществления акционерами преимущественного права.

Такая либеральность Закона оправдана. Свобода определения в уставе порядка реализации преимущественного права позволяет обществу учесть специфические “расклады” интересов его участников. Следуетиметь ввиду, почему в Законе появились данные нормы. Законодатель переоценилуровни правосознания современных акционеров. Закон в старой редакции не предусматривал конкретных правил, регулирующих порядок и сроки реализации преимущественного права приобретения акций, онотносил это на усмотрение акционеров. Они должны были устанавливать эти правила и сроки в уставе общества. Однако значительная часть акционерных обществ не предусмотрело этого в своих уставах. В итоге образовался своеобразный «правовой вакуум». Закон отсылал к уставу, а устав молчал. Законодатель закрыл эту нишу.

В случае, если устав не устанавливает каких – либо специальных правил по реализации преимущественного права, то действуют правила, предусмотренные Законом. Выкупа быть не может. Однако, если акционеров не устраивает схема, предусмотренная Законом, они могут в уставе зафиксировать иные правила.

Пропорционально заявленным требованиям

Представляет интерес следующая схема, которая может быть предусмотрена уставом общества. Акционеры приобретают предложенные к продаже акции пропорционально заявленным ими требованиям.

Акционер А предложил к продаже 10 акций. Акционеры Б и В изъявили намерение купить все продаваемые акции. Акционер Г претендует на 5 акций. Общая сумма требований составит 100 % + 100 % + 50 % = 250 %.

Акционер Б приобретет (100 X 10) : 250 = 4 акции.

Акционер В приобретет (100 X 10) : 250 = 4 акции.

Акционер Г приобретет (50 X 10) : 250 = 2 акции.

При данном принципе распределения ниже вероятность того, что часть акций не будет приобретена остальными акционерами общества и достанется третьим лицам.

Преимущества этого варианта состоят в том, что он допускает конкурентную борьбу за отчуждаемые акции. Однако конкуренция при этом не является ценностной. Покупатели не могут предлагать свою цену, а состязаются только за количество приобретаемых акций по фиксированной цене, предложенной продавцом. Закон устанавливает, что акционеры общества вправе приобретать первыми акции по цене предложения третьему лицу. При этом варианте количество уже имеющихся у них акций (их доли в уставном капитале) не влияют на число приобретаемы акций.

По личному усмотрению

Возможно предусмотрение в уставе общества либерального варианта. Продавец акций вправе продать их по своему усмотрению одному или разделить акции между несколькими акционерами, осуществившими свое преимущественное право.

Необходимо подчеркнуть, что все описанные схемы распределения продаваемых акций между акционерами могут применяться только при реализации их преимущественного права в связи с намерением одного из них продать акции третьему лицу . Эти схемы не могут применяться при переуступке акций внутри общества от акционера акционеру, когда третьи лица,как потенциальные покупатели, отсутствуют.

Преимущественное право приобретения акций, отчуждаемых акционерами закрытых акционерных обществ, действует только в случае возмездного отчуждения акций. Под возмездным в данной статье Закона понимается отчуждение на основании договора купли-продажи или мены.

Важно отметить, что преимущественное право приобретения действует только в случае отчуждения акций акционерами общества . В случае если продавцом акций является само общество, преимущественного права акционеров на приобретение таких акций нет. Напомним, что общество может отчуждать имеющиеся у него акции при их размещении, а также в случаях, когда они поступили в его распоряжение на основании норм законодательства (п. 4 ст. 34, п. 3 ст. 72, п. 6 ст. 76 ФЗ "Об АО").

Законодательством установлено преимущественное право акционеров на приобретение акций общества, размещаемых посредством закрытой подписки (ст. 40 ФЗ "Об АО"). Указанное право имеет иную юридическую природу , чем право преимущественного приобретения в ЗАО, в частности принадлежит акционерам открытых и закрытых акционерных обществ. В случае включения в устав ЗАО правил о порядке осуществления преимущественного права приобретения акций, отчуждаемых акционерами, на отношения, предусмотренные ст. 40 ФЗ "Об АО", они не распространяются.

Конкретизированы детали

Старая редакция соответствующей статьи Закона имела существенный недостаток. Закрепляя преимущественное право, она не устанавливала никаких норм о порядке его осуществления. Без ответа оставались важные вопросы: кто обязан уведомлять акционеров о возможности осуществления ими преимущественного права, в каком порядке это происходит, за чей счет осуществляется оповещение?

Решение этих проблем относилось исключительно к сфере регулирования устава общества. Между тем в уставах многих обществ эти важные вопросы просто "забывали" предусмотреть.

Акционеры, желающие продать свои акции юридически чисто, то есть с соблюдением преимущественного права других акционеров, зачастую должны были самостоятельно ставить в известность других акционеров о предложении акций на продажу. Естественно, что технических возможностей у них для этого не было. Напомним, что предоставления реестра акционеров может потребовать только акционер, владеющий более чем одним процентом голосующих акций общества. А предоставления реестра, содержащего почтовые адреса других акционеров, может только акционер, созывающий внеочередное общее собрание акционеров в порядке ст. 55 ФЗ "Об АО".

В новом Законе введены нормы, гарантирующие интересы как продавцов акций, так и обладателей преимущественного права.

Четко зафиксирована обязанность акционера, отчуждающего акции, письменно уведомить об этом общество и других акционеров.

По общему правилу извещение других акционеров осуществляется за счет лица, отчуждающего акции (если иное не предусмотрено уставом). Однако введено позитивное для него правило о том, что уведомление других акционеров осуществляется через общество. Это позволяет приравнять уведомление общества о продаже акций к уведомлению акционеров. Продавец акций не должен теперь будет самостоятельно осуществлять рассылку – он только обязан ее оплатить. Норма “бьет” по ЗАО с большим числом акционеров. Продавец акций будет обязан оплачивать сотни почтовых отправлений.

Установлен срок осуществления преимущественного права – 2 месяца. Более короткий срок может быть определен уставом, однако он не может быть менее 10 дней со дня извещения акционеров.

Предусмотрены правовые последствия совершения сделок с нарушением права преимущественного приобретения – возможность заявления требования о переводе прав и обязанностей покупателя на себя. Установлен специальный срок исковой давности для таких требований – 3 месяца.

Акцентировано внимание на том, что предложение акций обладателям преимущественного права должно быть на тех же условиях (включая цену), что и третьему лицу.

"Дробные" акции и Гражданский кодекс

Если при осуществлении сделок с акциями является невозможным приобретение акционером целого числа акций общества, то у него образуются части акций- дробные акции (п. 3 ст. 25 ФЗ "Об АО").

К указанным сделкам относятся:

Осуществление преимущественного права на приобретение акций, продаваемых акционером закрытого общества;

Осуществление преимущественного права на приобретение размещаемых дополнительных акций общества;

Консолидация акций.

Закон содержит норму о том, что дробная акция предоставляет акционеру - ее владельцу права, предоставляемые акцией соответствующей категории (типа), в объеме, соответствующем части целой акции, которую она составляет.

То есть новая редакция ФЗ "Об АО" исходит из того, что акционер вправе наполовину присутствовать на общем собрании акционеров, наполовину голосовать на нем. Дальнейшее развитие законодательства, видимо, приведет к тому, что акционеру – владельцу дробной акции будет предоставлено право получать половину бюллетеня для голосования и доверять реализацию прав на участие в обществе половине своего представителя.

Дробная акция приравнивается к целой не только по возможности осуществления заключенных в ней корпоративных прав, но и по возможностям ее гражданско-правового оборота. Дробные акции обращаются наравне с целыми акциями. В случае если одно лицо приобретает две и более дробные акции одной категории (типа), эти акции образуют одну целую и (или) дробную акцию, равную сумме этих дробных акций.

По существу, введен новый объект гражданских прав.

Напомним, что согласно ст. 128 ГКк объектам гражданских прав относятся ценные бумаги. Определение ценной бумаги дано в п. 1 ст. 142 ГК: "Ценной бумагой является документ, удостоверяющий с соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов имущественные права, осуществление или передача которых возможны только при его предъявлении". Помимо этого, гражданское законодательство допускает существование ценных бумаг в бездокументарной форме, как особой формы фиксации гражданских прав (п. 1 ст. 149 ГК).

Однако Гражданский кодекс не содержит положений о такой особой разновидности объектов гражданских прав, как "части ценных бумаг" или "дробные ценные бумаги". В пункте 1 ст. 128 ГК, где полностью перечислены все виды таких объектов, их нет.

Законодательство допускает долю в праве собственности на ценную бумагу, если она находится в общей долевой собственности (ст. 245 ГК). Однако новые положения ФЗ "Об АО" говорят не об общей собственности акционеров на дробные акции, а именно об индивидуальной собственности акционера – владельца дробной акции.

Правила о дробных акциях противоречат ряду других норм законодательства. Согласно п. 1 ст. 25 ФЗ "Об АО" "номинальная стоимость всех обыкновенных акций общества должна быть одинаковой". Естественно, в отношении дробных акций это правило соблюдаться не может.

Правила о дробных акциях не имеют механизма реализации. Действующее Положение о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг, утвержденное постановлением ФКЦБ России от 2 октября 1997 г. № 27 (далее – Положение № 27), не содержит правил отражения в реестре акционеров сделок с дробными акциями.

Непонятно, как будут применяться нормы о дробных акциях в обществах, акции которых существуют в документарной форме (их число незначительно, но все-таки они имеются).

Но главное – это нестыковка положений нового ФЗ "Об АО" о дробных акциях с Гражданским кодексом. Введение в оборот объекта, который не предусмотрен ГК, может привести к серьезным юридическим проблемам.

Судебная практика по защите прав акционеров в настоящее время складывается достаточно активно, принимаются соответствующие изменения и дополнения в корпоративное, процессуальное законодательство. В Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации была введена глава, устанавливающая особый порядок рассмотрения корпоративных споров.

На практике, как правило, судебные споры о нарушении прав акционеров возникают в случаях увеличения или уменьшения уставного капитала акционерного общества, внесения изменений в учредительные документы общества, невыплаты дивидендов, недопущения акционера к управлению обществом, консолидации и дробления акций акционерного общества, совершения сделок купли-продажи акций, продажи акций закрытого акционерного общества третьим лицам, нарушения обязанностей реестродержателя по отношению к акционерам и др.

В настоящем обзоре остановимся на рассмотрении споров о преимущественном праве приобретения акций закрытых акционерных обществ по материалам информационного письма президиума Высшего арбитражного суда Российской Федерации от 25.06.2009 № 131 «Обзор практики рассмотрения арбитражными судами споров о преимущественном праве приобретения акций закрытых акционерных обществ».

В соответствии с п. 3 ст. 7 Федерального закона от 26.12.1195 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее — Закон об АО) акционеры закрытого акционерного общества пользуются преимущественным правом приобретения акций, продаваемых другим акционерам этого общества, по цене предложения третьему лицу пропорционально количеству акций, принадлежащих каждому из них, если уставом общества не предусмотрен иной порядок осуществления данного права. Уставом закрытого акционерного общества может быть предусмотрено преимущественное право приобретения обществом акций, продаваемых его акционерам, если акционеры не использовали свое преимущественно право приобретения акций.

Акционер общества, намеренный продать свои акции третьему лицу, обязан письменно известить об этом остальных акционеров общества и само общество с указанием цены и других условий продажи акций. Извещение акционеров общества осуществляется через общество.

Комментируя порядок извещения о намерении акционера продать свои акции, президиум ВАС РФ указал на то, что закрытое акционерное общество обязано направить такое извещение всем другим акционерам. В случае если уставом общества не предусмотрено требование, обязывающее акционера направить извещение не только обществу, но и непосредственно акционерам, то неисполнение закрытым акционерным обществом данной обязанности не предоставляет акционерам права требовать перевода на себя прав и обязанностей покупателя.

Тогда же, когда уставом общества предусмотрено, что извещение о намерении продать акции третьему лицу должно быть направлено акционерам не только через общество, но и напрямую остальным акционерам, а продавец направит извещение только самому обществу, и общество не направит извещение далее остальным акционерам, порядок извещения других акционеров не будет считаться соблюденным. Извещение акционера о намерении продать акции третьему лицу не является офертой. Из приведенных норм видно, что Закон об АО предусматривает преимущественное право приобретения акций закрытого акционерного общества только по договору купли-продажи.

Устав закрытого акционерного общества не может содержать нормы, устанавливающие преимущественное право приобретения акций по иным основаниям. Если в положениях устава общества все-таки констатируется наличие преимущественного права у акционера при любом возмездном отчуждении акций (например, по договору мены), такие нормы не подлежат применению как противоречащие закону.

В информационном письме названы некоторые основания притворности договоров дарения акций закрытого акционерного общества: небольшой промежуток времени между заключением договоров дарения и купли-продажи, незначительное количество подаренных акций по сравнению с количеством проданных акций, отсутствие между ответчиками родственных или иных отношений, которыми может быть обусловлен безвозмездный характер первого договора (договора дарения).

Если заключенные договоры дарения и купли-продажи акций прикрывают единый договор купли-продажи акций, акционер закрытого акционерного общества вправе требовать перевода на себя прав и обязанностей покупателя по единому договору купли-продажи, который действительно имелся в виду. В данном случае такие договоры признаются притворными сделками.

В соответствии пп. 6 п. 3 ст. 7 Закона об АО при продаже акций с нарушением преимущественного права приобретения любой акционер общества и (или) общество, если уставом предусмотрено преимущественное право приобретения обществом акций, вправе в течение трех месяцев с момента, когда акционер или общество узнали или должны были узнать о таком нарушении, потребовать в судебном порядке перевода на них прав и обязанностей покупателя. Такой срок является сроком исковой давности. Также суд указал на то, что надлежащим ответчиками по иску о переводе прав и обязанностей покупателя по договору купли-продажи акций являются продавец и покупатель. Нарушение при заключении договора купли-продажи акций общества преимущественного права приобретения акций не влечет недействительность такого договора.

В соответствии с п. 2 ст. 45 Закона об АО отказ от внесения записи в реестр акционеров не допускается, за исключением случаев, прямо предусмотренных правовыми актами Российской Федерации, которые не предусматривают такого основания, как нарушение акционером, продающим акции, преимущественного права иных акционеров. Поэтому реестродержатель не вправе отказать во внесении в реестр акционеров записи о переходе прав на акции закрытого акционерного общества, ссылаясь на нарушение преимущественного права приобретения акций общества, так как осуществление контроля за соблюдением при продаже акций преимущественного права не входит в компетенцию реестродержателя.

В противном случае акционеры вправе защитить нарушенные права посредством перевода прав и обязанностей покупателя на себя.

Проанализировав нормы действующего законодательства и судебной практики, можно сделать выводы о том, что действие преимущественного права приобретения акций распространяется на случаи добровольной продажи акционером закрытого акционерного общества принадлежащих ему акций на торгах лицу, не являющемуся акционером общества, при продаже акций на торгах, проводимых в рамках исполнительного производства или в ходе конкурсного производства. Преимущественное право при этом реализуется акционером путем участия в торгах и заявления о согласии приобретения акций по цене, сформированной в ходе торгов.

Норма о преимущественном праве приобретения акций неприменима при продаже акций между акционерами данного общества, приобретении закрытым акционерным обществом собственных акций, передаче акций путем внесения их в уставный капитал другого общества, безвозмездного отчуждения акций акционерам (например, по договору дарения) либо перехода акций в собственность другого лица в порядке универсального правопреемства, реализации акций в рамках процедуры банкротства (в силу ст. 126 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» с даты принятия Арбитражным судом решения о признании должника банкротом и открытии конкурсного производства совершение сделок, которые связаны с отчуждением имущества должника и влекут за собой передачу его имущества третьим лицам в пользование, допускается исключительно в порядке, установленном данным законом).

При реализации обществом предусмотренного уставом преимущественного права приобретения собственных акций положения ст. 72 Закона об АО не применяются. Однако при этом должны соблюдаться ограничения, установленные в интересах кредиторов акционерного общества и его акционеров ст. 73 Закона об АО, такие как невозможность приобретения размещенных обществом акций до полной оплаты всего уставного капитала, если у общества имеются признаки несостоятельности (банкротства), если стоимость чистых активов общества меньше его уставного капитала на момент приобретения акций и др.

Так как необходимость применения ст. 72 Закона об АО отсутствует, то реализация права преимущественного приобретения осуществляется обществом по решению его единоличного исполнительного органа. Решения иных органов управления, как это предусмотрено указанной статьей (общего собрания акционеров, совета директоров), в данном случае не требуется.

Анализ приведенных выше положений показывает, что возможность защиты самого института преимущественного права приобретения акций в закрытом акционером обществе направлена на сохранение доли участия и корпоративного контроля акционеров в обществе. Степень влияния акционеров на управление обществом и объем его непосред- ственных прав определяются его долей участия в уставном капитале акционерного общества.

Для акционеров, особенно для миноритарных, важно сохранение их долей участия в уставном капитале общества, так как они должны иметь возможность влиять на решения его органов управления. Именно поэтому закон предоставляет акционерам преимущественное право приобретения акций, а судебная практика защищает это право.

Если акционерное общество (далее также - общество, АО) является непубличным, его устав может предусматривать преимущественное право приобретения его акционерами акций, отчуждаемых по возмездным сделкам другими акционерами, по цене предложения третьему лицу или по цене, которая или порядок определения которой установлены уставом общества. По общему правилу акционеры могут приобрести акции в порядке использования преимущественного права пропорционально количеству акций, которое принадлежит каждому из них.

При наличии в уставе непубличного АО таких положений акционер, который намеревается продать свои акции третьему лицу , должен известить об этом общество, указав при этом количество продаваемых акций, их цену и другие условия их отчуждения. Общество должно уведомить акционеров о содержании такого извещения не позднее двух дней со дня его получения. По общему правилу акционеры могут воспользоваться преимущественным правом приобретения акций в течение двух месяцев со дня получения обществом от акционера извещения о намерении продать акции (уставом может быть предусмотрен более короткий срок осуществления этого права, но не менее 10 дней). Этот срок прекращается, если до его истечения от всех акционеров общества получены письменные заявления об использовании преимущественного права или об отказе от его использования.

Если акционеры до истечении срока использования преимущественного права приобретения акций не заявили о намерении использовать его или не отказались от его использования, акционер вправе продать акции третьему лицу по цене и на условиях, о которых он известил общество. Если акционер продаст акции с нарушением преимущественного права, акционеры, чье право нарушено, вправе в течение трех месяцев со дня, когда они узнали или должны были узнать о данном нарушении, потребовать в судебном порядке перевода на них прав и обязанностей приобретателя и (или) передачи им отчужденных акций с выплатой приобретателю их цены по договору купли-продажи.

Положения о порядке использования преимущественного права приобретения акций распространяются и на само общество, если в соответствии с уставом ему предоставлено такое право в случае, когда преимущественным правом не воспользовались акционеры этого общества (п.п. 3 , 4 ст. 7 Закона об АО в редакции Закона N 210-ФЗ).

Следует отметить, что до 01.07.2015 Закон об АО предусматривал преимущественное право приобретения акций, продаваемых акционером третьему лицу, в отношении закрытых акционерных обществ (п. 3 ст. 7 этого Закона в редакции, действовавшей до вступления в силу Закона N 210-ФЗ). С 01.09.2014 деление обществ на открытые и закрытые упразднено Федеральным законом от 05.05.2014 N 99-ФЗ, однако в силу п. 9 ст. 3 этого Закона до первого изменения уставов ЗАО к ним применялись положения Закона об АО о закрытых акционерных обществах. Поэтому до вступления в силу Закона N 210-ФЗ в тех ЗАО, которые не привели свои уставы в соответствие с частью первой ГК РФ в редакции Закона N 99-ФЗ, акционеры также пользовались преимущественным правом покупки акций в соответствии с положениями Закона об АО. В тех обществах, которые по состоянию на 01.09.2014 были закрытыми акционерными обществами и в уставах которых отсутствуют положения о преимущественном праве приобретения акций, отчуждаемых акционерами третьим лицам по возмездным сделкам, акционеры с 01.07.2015 пользуются преимущественным правом приобретения акций, продаваемых акционерами третьим лицам, в силу ч.ч. 11 и 12 ст. 27 Закона N 210-ФЗ вплоть до приведения устава общества в соответствие с частью первой ГК РФ в редакции Закона N 99-ФЗ, то есть, до решения вопроса о том, будет ли устав предусматривать преимущественное право акционеров на приобретение акций при их возмездном отчуждении третьим лицам (если акционерное общество имеет статус непубличного). Положения ч.ч. 11 и 12 ст. 27 Закона N 210-ФЗ предусматривают преимущественное право именно при продаже акций, а не при совершении любых возмездных сделок, направленных на их отчуждение третьим лицам.

Что касается договора мены акций , отметим, что с 01.07.2015 закон допускает наличие преимущественного права акционеров на приобретение акций при их отчуждении акционером третьему лицу по возмездным сделкам, в том числе по договору мены, если такое право предусмотрено уставом непубличного акционерного общества. Поэтому приведенные выше правила реализации данного права справедливы и в отношении отчуждения акций по договору мены.

До вступления в силу Закона N 210-ФЗ при отчуждении акций ЗАО (созданных до 1 сентября 2014 года) по договору мены у остальных акционеров не возникало преимущественного права приобретения акций, предусмотренного пунктом 3 ст. 7 Закона об АО в предыдущей редакции, который продолжает применяться к таким акционерным обществам до первого изменения их уставов (п. 9 ст. 3 Федерального закона от 05.05.2014 N 99-ФЗ). Это объясняется тем, что на тот момент законодатель, определяя отношения, в рамках которых применимо преимущественное право приобретения акций, не предусмотрел возможности реализации этого права при отчуждении акций по договору мены (